【免费劳动纠纷咨询】在分公司上班该告分公司还是总公司?

【免费劳动纠纷询问】

按照《劳动合同法执行条例》第四条,劳动合同法要求的用人单位设立的分支公司,按照法律取得营业执照或是登记证件的,能够算作用人单位和劳动者订立劳动合同;未按照法律取得营业执照或是登记证件的,受用人单位委托能够和劳动者订立劳动合同。

假如分支公司(分公司)没能营业执照或登记的现象下,如产生用工,劳动者应以有营业执照的总公司(上级单位)为被办理人/被告,办理劳动仲裁或起诉。无论是否签署了劳动合同,无论劳动合同上写明的用人单位是分支公司还是总公司。假如分支公司(分公司)有营业执照或登记证件,该分支公司(分公司)能够算作用人单位,和劳动者创立劳动关系,劳动者能够告分支公司(分公司)主张权利。

可是,假如在所工作的分支公司有营业执照或登记的现象下,产生劳动争议,能不可以告总公司,这是相当简单的困惑,也是实务中并未齐全对立意见的困惑。笔者的教训是:

一、如有书面劳动合同,则应以书面劳动合同上写明的用人单位算作被办理人或被告。

二、如无书面劳动合同,但有充分的证据标明系和分公司建设劳动关系,则能够告分公司。所谓充分的证据,包含有分公司盖章确认劳动关系的文件,工资发放,社保缴费现象等。

三、如无书面劳动合同,也无充分证据证实系和分公司建设劳动关系,则应告总公司。假如告分公司,则假如分公司否定,则劳动者将堕入被动。

实际上讲,即便分公司有营业执照,按照《劳动合同法执行条例》第四条能够算作用人单位,但该分公司并不具有独立承当责任才能,其法律影响应由总公司承当(《公司法》第十四条)。因而,从责任承当上,分公司用工就等于是总公司用工。固然,分公司具有起诉主体条件能够算作被告,但不等于必需算作被告。从最终法律责任主体的角度思考,笔者以为,即便是分公司用工或和分公司签署了劳动合同,告总公司也是没能困惑的,更明白一点说,和分公司造成劳动关系的与并且和总公司造成劳动关系,两者并不矛盾,是合乎法理的。但是,在实务中,这一点并未对立。有的仲裁公司或法官,仿佛把分公司和总公司当作两个主体。有的案件中,员工告总公司,有证据标明员工在分公司工作,最后判决采纳员工诉请,理由是员工告错了,应该告分公司,这显然违法理。

作者:罗*利律师广州市盈科律师事务所高级合伙人、劳动法专家询问热线:4008112102138111101612011-11-14

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